在訂立國際貨物買賣合同時，為避免日后發(fā)生爭議以及爭議發(fā)生后及時妥善處理爭議，通常要訂立商品檢驗、索賠、不可抗力和仲裁條款。 第一節(jié) 商品檢驗 在國際貨物買賣中，商品檢驗是指對賣方交付貨物的質(zhì)量、數(shù)量和包裝進行檢驗或鑒定，以確定賣方所交貨物是否符合買賣合同的規(guī)定。商品檢驗工作不僅是國際貨物買賣中交易雙方交接貨物必不可少的業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)。 根據(jù)各國的法律、國際慣例及國際公約規(guī)定，除雙方另有約定外，當(dāng)賣方履行交貨義務(wù)后，買方有權(quán)對所收到的貨物進行檢驗，如發(fā)現(xiàn)貨物不符合合同規(guī)定，而且確屬賣方責(zé)任，買方有權(quán)要求賣方損害賠償或采取其他補救措施，甚至可以拒收貨物。 國際貨物買賣合同中檢驗條款的主要內(nèi)容有：檢驗時間和地點、檢驗機構(gòu)、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法以及檢驗證書等。 一、檢驗的時間和地點 根據(jù)國際上的習(xí)慣做法和我國的業(yè)務(wù)實踐，關(guān)于買賣合同中檢驗時間和地點的規(guī)定方法，主要有以下幾種： (一)在出口國檢驗 1．在產(chǎn)地檢驗，即貨物離開生產(chǎn)地點(如工廠、農(nóng)場或礦山)之前，由賣方或其委托的檢驗機構(gòu)人員或買方的驗收人員對貨物進行檢驗或驗收。在貨物離開產(chǎn)地之前的責(zé)任，由賣方承擔(dān)。 2．在裝運港／地檢驗，即以離岸質(zhì)量、重量(或數(shù)量)(shipping quality，weight or quantity as final)為準(zhǔn)。貨物在裝運港／地裝運前，由雙方約定的檢驗機構(gòu)對貨物進行檢驗，該機構(gòu)出具的檢驗證書作為決定交貨質(zhì)量、重量或數(shù)量的最后依據(jù)。按此做法，貨物運抵目的港／地后，買方如對貨物進行檢驗，即使發(fā)現(xiàn)質(zhì)量、重量或數(shù)量有問題，但也無權(quán)向賣方提出異議和索賠。 (二)在進口國檢驗 1．在目的港／地檢驗，即以到岸質(zhì)量、重量(或數(shù)量)為準(zhǔn)(1anding quality，weight or quantity as final)。在貨物運抵目的港／地卸貨后的一定時間內(nèi)，由雙方約定的目的港／地的檢驗機構(gòu)進行檢驗，該機構(gòu)出具的檢驗證書作為決定交貨質(zhì)量、重量或數(shù)量的最后依據(jù)。如果檢驗證書證明貨物與合同規(guī)定不符并確屬賣方責(zé)任，賣方應(yīng)予負責(zé)。 2．在買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗。對一些需要安裝調(diào)試進行檢驗的成套設(shè)備、機電儀產(chǎn)品以及在卸貨口岸開件檢驗后難以恢復(fù)原包裝的商品，雙方可約定將檢驗時間和地點延伸和推遲至貨物運抵買方營業(yè)所或最終用戶的所在地后的一定時間內(nèi)進行，并以該地約定的檢驗機構(gòu)所出具的檢驗證書作為決定交貨質(zhì)量、重量或數(shù)量的依據(jù)。 (三)出口國檢驗、進口國復(fù)驗 這種做法是裝運港／地的檢驗機構(gòu)進行檢驗后，出具的檢驗證書作為賣方收取貨款的依據(jù)，貨物運抵目的港／地后由雙方約定的檢驗機構(gòu)復(fù)驗，并出具證明。如發(fā)現(xiàn)貨物不符合同規(guī)定，并證明這種不符情況系屬賣方責(zé)任，買方有權(quán)在規(guī)定的時間內(nèi)憑復(fù)驗證書向賣方提出異議和索賠。這一做法對買賣雙方來說，比較公平合理，它既承認賣方所提供的檢驗證書是有效的文件，作為雙方交接貨物和結(jié)算貨款的依據(jù)之一，并給予買方復(fù)驗權(quán)。因此，我國進出口貿(mào)易中一般都采用這一做法。 近年來，在檢驗的時間、地點及具體做法上，國際上也出現(xiàn)了一些新的做法和變化，例如，在出口國裝運前預(yù)檢驗，在進口國最終檢驗，即在買賣合同中規(guī)定貨物在出口國裝運前由買方派員自行或委托檢驗機構(gòu)人員對貨物進行預(yù)檢驗，貨物運抵目的港/地后，買方有最終檢驗權(quán)和和索賠權(quán)。采用這一做法，有的還伴以允許買方或其指定的檢驗機構(gòu)人員在產(chǎn)地或裝運港或裝運地實施監(jiān)造或監(jiān)裝。對進口商品實施裝運前預(yù)檢驗，這是當(dāng)前國際貿(mào)易中較普遍采用的一種行之有效的質(zhì)量保證措施。在我國進口交易中，對關(guān)系到國計民生、價值較高、技術(shù)又復(fù)雜的重要進口商品和大型成套設(shè)備，必要時也應(yīng)采用這一做法，以保障我方的利益。 二、檢驗機構(gòu) 在國際貨物買賣中，商品檢驗工作通常都由專業(yè)的檢驗機構(gòu)負責(zé)辦理。各國的檢驗機構(gòu)，從組織性質(zhì)來分，有官方的，有同業(yè)公會、協(xié)會或私人設(shè)立的，也有半官方的；從經(jīng)營的業(yè)務(wù)來分，有綜合性的、也有只限于檢驗特定商品的。 在具體交易中，確定檢驗機構(gòu)時，應(yīng)考慮有關(guān)國家的法律法規(guī)、商品的性質(zhì)、交易條件和交易習(xí)慣。檢驗機構(gòu)的選定還與檢驗時間、地點有一定的關(guān)系。一般來講，規(guī)定在出口國檢驗時，應(yīng)由出口國的檢驗機構(gòu)進行檢驗；在進口國檢驗時，則由進口國的檢驗機構(gòu)負責(zé)。但是，在某些情況下，雙方也可以約定由買方派出檢驗人員到產(chǎn)地或出口地點驗貨，或者約定由雙方派員進行聯(lián)合檢驗。 在我國，中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局(general administration of quality supervision，inspection and quarantine of the people’s republic of china)，簡稱國家質(zhì)檢總局(英文簡稱為：aqsiq)，是主管全國出入境衛(wèi)生檢驗、動植物檢疫、商品檢驗、鑒定、認證和監(jiān)督管理的行政執(zhí)法機構(gòu)。其設(shè)在各地的出入境檢驗檢疫直屬機構(gòu)，即地方出入境檢驗檢疫機構(gòu)管理其所轄地區(qū)內(nèi)的出入境檢驗檢疫工作。 根據(jù)我國《商檢法》，我國商檢機構(gòu)在進出口商品檢驗方面的基本任務(wù)有三項：實施法定檢驗；辦理檢驗鑒定業(yè)務(wù)；對進出口商品的檢驗工作實施監(jiān)督管理。 三、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法 根據(jù)《商檢法》規(guī)定，凡列入目錄的進出口商品，按照國家技術(shù)規(guī)范的強制性要求進行檢驗；沒在國家技術(shù)規(guī)范的強制性要求的，可以參照國家商檢部門指定的國外有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進行檢驗。法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他檢驗機構(gòu)實施檢驗的進出口商品或者檢驗項目，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。此外，買賣合同中規(guī)定的質(zhì)量、數(shù)量和包裝條款通常也是進出口商品檢驗的重要依據(jù)。 商品檢驗的方法主要有感官檢驗、化學(xué)檢驗、物理檢驗、微生物檢驗等。 四、檢驗證書 檢驗證書(1nspection certificate)是商檢機構(gòu)對進出口商品實施檢驗或鑒定后出具的證明文件。常用的檢驗證書有：品質(zhì)檢驗證書、重量檢驗證書、數(shù)量檢驗證書、獸醫(yī)檢驗證書、衛(wèi)生檢驗證書、消毒檢驗證書、植物檢疫證書、價值檢驗證書、產(chǎn)地檢驗證書等。在具體業(yè)務(wù)中，賣方究竟需要提供哪種證書，要根據(jù)商品的種類、性質(zhì)、貿(mào)易習(xí)慣以及政府的有關(guān)法律法規(guī)而定。 商品檢驗證書的作用主要為： 1．作為買賣雙方交接貨物的依據(jù)。國際貨物買賣中，賣方有義務(wù)保證所提供貨物的質(zhì)量、數(shù)(重)量、包裝等與合同規(guī)定相符。因此，合同或信用證中往往規(guī)定賣方交貨時須提交商檢機構(gòu)出具的檢驗證書，以證明所交貨物與合同規(guī)定相符。 2．作為索賠和理賠的依據(jù)。如合同中規(guī)定在進口國檢驗，或規(guī)定買方有復(fù)驗權(quán)，則若經(jīng)檢驗貨物與合同規(guī)定不符，買方可憑指定檢驗機構(gòu)出具的檢驗證書，向賣方提出異議和索賠。 3、作為買賣雙方結(jié)算貨款的依據(jù)。在信用證支付方式下，信用證規(guī)定賣方須提交的單據(jù)中，往往包括商檢證書，并對檢驗證書名稱、內(nèi)容等作出了明確規(guī)定。當(dāng)賣方向銀行交單，要求付款、承兌或議付貨款時，必須提交符合信用證要求的商檢證書。 檢驗證書還可作為海關(guān)驗關(guān)放行的憑證。凡屬于法定檢驗的商品，在辦理進出口清關(guān)手續(xù)時，必須提交檢驗機構(gòu)出具的合格檢驗證書，海關(guān)才準(zhǔn)予辦理通關(guān)手續(xù)。 第二節(jié) 索 賠 索賠是指合同一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人違約使其遭受損失而向?qū)Ψ教岢鲆髶p害賠償?shù)男袨?。理賠則是一方對于對方提出的索賠進行處理。因此，索賠與理賠是一個問題的兩個方面。在進出口貿(mào)易中，損害賠償是最主要的，也是最常用的違約補救措施。 在實際業(yè)務(wù)中，索賠通常發(fā)生在交貨期、交貨質(zhì)量、數(shù)量或包裝與買賣合同規(guī)定不符等違約情況中，因此，一般來說，買方向賣方提出的索賠較為多見。當(dāng)然，有時也會發(fā)生買方不接貨或不按時接貨，不開證或不按時開證、無理拒付貨款等違約情況，導(dǎo)致賣方向買方提出索賠。 一、違約責(zé)任 國際貨物買賣合同是確定買賣雙方權(quán)利和義務(wù)的法律依據(jù)。根據(jù)各國法律和國際公約規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同或履行合同義務(wù)不符合約定，就構(gòu)成違反合同，應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 《公約》規(guī)定，“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知，而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果?！备鶕?jù)《公約》規(guī)定，如果一方當(dāng)事人的違約構(gòu)成根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效，并要求損害賠償。如違約程度尚未達成根本違反合同，則另一方當(dāng)事人只能要求損害賠償而不能宣告合同無效。 我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行合同義務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，對方當(dāng)事人可以解除合同；當(dāng)事人一方遲延履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合同期間內(nèi)仍未履行的，對方當(dāng)事人可以解除合同?！逗贤ā酚忠?guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 二、買賣合同中的索賠條款 國際貨物買賣合同中的索賠條款可根據(jù)不同的業(yè)務(wù)需要做不同的規(guī)定，通常采用的有“異議與索賠條款”和“罰金條款”兩種。 (一)異議與索賠條款(discrepancy and claim clause) 異議與索賠條款一般是針對賣方交貨質(zhì)量、數(shù)量或包裝不符合同規(guī)定而訂立的，主要內(nèi)容包括索賠依據(jù)、索賠期限等。有的合同還規(guī)定索賠金額和索賠方法。 1．索賠依據(jù)。主要規(guī)定索賠時必須具備的證明文件以及出證的機構(gòu)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面。前者是指買賣合同和有關(guān)國家的法律規(guī)定；后者是指違約的事實真相及其書面證明。如果證據(jù)不全、不清，出證機構(gòu)不符合要求，都可能遭到對方拒賠。 2．索賠期限。是指受損害一方有權(quán)向違約方提出索賠的期限。按照法律和國際慣例，受損害一方只能在一定的索賠期限內(nèi)提出索賠，否則即喪失索賠權(quán)利。索賠期限有約定的與法定的之分。約定的索賠期限是指買賣雙方在合同中明確規(guī)定的索賠期限；法定索賠期限是指根據(jù)有關(guān)法律或國際公約受損害一方有權(quán)向違約方要求損害賠償?shù)钠谙蕖＜s定索賠期限的長短，須視貨物的性質(zhì)、運輸、檢驗的繁簡等情況而定。索賠期限的規(guī)定方法通常有：“貨物到達目的港／地后xx天內(nèi)”；“貨物到達目的港／地卸離海輪或運輸工具后xx天內(nèi)”； “貨物到達買方營業(yè)所或用戶所在地xx天內(nèi)”等。如合同未規(guī)定索賠期限的，則按法定索賠期限。例如，根據(jù)《公約》規(guī)定，自買方實際收到貨物之日起兩年之內(nèi)。我國《合同法》也規(guī)定，買方自標(biāo)的物收到之日起兩年中，但如標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期。 買方的索賠期限實際上也就是買方行使對貨物進行復(fù)驗權(quán)利的有效期限，有些合同將檢驗條款與索賠條款結(jié)合起來訂立，稱為“檢驗與索賠條款”。 (二）、罰金條款（penalty) 罰金條款亦稱違約金條款，主要規(guī)定一方未按合同規(guī)定履行其義務(wù)時，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц定D定數(shù)額的約定罰金，以補償對方的損失。 罰金條款一般適用于一方當(dāng)事人遲延履約，如賣方延期交貨、買方延期接貨或延遲開立信用證等違約行為。罰金的數(shù)額通常取決于違約時間的長短，并規(guī)定罰金的最高限額。 關(guān)于合同中的罰金條款，各國法律有不同的解釋。例如，英國法律認為，如屬于預(yù)定的損害賠償，可以承認和執(zhí)行，如屬于懲罰性質(zhì)的，則不予承認。一旦發(fā)生違約，只能依法重新確定賠償金額。我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違約時，向?qū)Ψ街Ц哆`約金；也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。但約定的違約金低于或過分高于違反合同所造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少?！逗贤ā愤€規(guī)定，當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。